Уголовный адвокат добился изменения приговора по уголовному делу, переквалифицированы действия осужденного, наказание снижено

Приговором городского суда <Ф.И.О.>1 осуждена по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10.03.2011 года) к 8 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10.03.2011 года) к 8 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2011 года) к 8 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно <Ф.И.О.>1 определено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с момента заключения <Ф.И.О.>1 под стражу.

Постановлением городского суда в резолютивную часть приговора в отношении <Ф.И.О.>1 внесено изменение, а именно постановлено срок наказания исчислять с 10.2011 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам областного суда приговор суда в отношении <Ф.И.О.>1 изменен; постановлено заменить указание о применении ч. 3 ст. 69 УК РФ на ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.12.2011 года N 420-ФЗ) со снижением назначенного наказания по совокупности преступлений до 08 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» на момент осуждения <Ф.И.О.>1 масса наркотического средства «дезоморфин» для привлечения ее к уголовной ответственности по ст. 228 УК РФ составляла не менее 0,5 гр. и размер наркотического средства «дезоморфин» распространялся на смеси (препараты) указанного наркотического средства.

Постановлением Правительства от 01 октября 2012 года № 1002, вступившим в силу с 01 января 2013 года, введена новая методика определения размера наркотических средств и психотропных веществ: «для жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70…+110 градусов Цельсия». Ранее действовавшие Постановление Правительства N 76 признано утратившим силу.

Приговором городского суда <Ф.И.О.>1 осуждена по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10.03.2011 года) в покушении на незаконный сбыт наркотического средства «дезоморфин» массой 5,5 грамма, образующей особо крупный размер; по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2011 года) в покушении на незаконный сбыт наркотического средства «дезоморфин» массой 6 грамм, образующей особо крупный размер; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2011 года) в приготовлении ко сбыту наркотического средства «дезоморфин» массой 10 грамм, образующей особо крупный размер.

В основу приговора городского суда при осуждении <Ф.И.О.>1 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ положены заключения экспертиз, в выводах которых не содержится сведений о массе сухого остатка наркотического средства «дезоморфин», включенного в список 1, входящего в состав смеси (препарата), размер которого определяется после высушивания.

Согласно приговору городского суда вещественное доказательство наркотическое средство «дезоморфин» массой 5,5 грамма, 6 грамм, 10 грамм постановлено уничтожить.

Таким образом, установить по новому уголовному закону размер изготовленного <Ф.И.О.>1 наркотического средства, которое изъятого в ходе оперативно-розыскного мероприятия при попытке его сбыта, в соответствии с новой методикой не представляется возможным.

В соответствии с требованиями ст. 14 УПК РФ все сомнения, которые не могут быть устранены в установленном УПК РФ порядке, толкуются в пользу осужденного.

В соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» сотрудники правоохранительных органов имеют право в рамках оперативно-розыскной деятельности проводить закупки, в том числе для выявления лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.

Так, по смыслу ст. ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При подтверждении вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144- ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих совершающих или совершивших.

Суд первой инстанции, признавая, что сотрудники правоохранительных органов действовали в рамках оперативно-розыскных мероприятий, проведенных в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», оставили без внимания то обстоятельство, что существенное значение имеет не только соблюдение законности при непосредственном проведении оперативно-розыскного мероприятия, но и обоснованность его проведения.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в связи с наличием информации о том, что <Ф.И.О.>1 причастна к незаконному обороту наркотических средств, сотрудниками МРО УФСКН РФ организовано проведение оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», по результатам которых установлена попытка незаконного сбыта <Ф.И.О.>1 наркотического средства «дезоморфин».

Несмотря на выявленное противоправное деяние, сотрудниками МРО УФСКН РФ  в отношении И. были вновь проведены оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка«, которые не привели к достижению каких-либо дополнительных результатов.

Данные действия сотрудников МРО УФСКН РФ нельзя признать отвечающими требованиям закона, поскольку они не были направлены на пресечение преступной деятельности <Ф.И.О.>1 и создали условия для совершения последней дальнейших противоправных действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

При таких обстоятельствах, исходя из требований ст. 6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод», ст. 75 УПК РФ данные, полученные при проведении 16.03.2009 года, 25.03.2009 года оперативно-розыскных мероприятий, нельзя признать отвечающими требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

В связи с вышеизложенным постановление районного суда, апелляционное постановление судьи судебной коллегии по уголовным делам в отношении <Ф.И.О.>1 подлежат отмене; приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 10 ноября 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам в отношении <Ф.И.О.>1 подлежит приведению в соответствие с новым уголовным законом на основании ст. 10 УК РФ в связи с вступлением в силу Федерального закона от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты» и Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228., 228.1, 229 и 229.1 УК РФ»; действия И. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10.03.2011 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 87-ФЗ от 19.05.2010 года), с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ со смягчением назначенного наказания, а уголовное дело в отношении <Ф.И.О.>1 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2011 года) подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в ее действиях состава преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, суд по требованию уголовного адвоката постановил:

Приговор городского суда, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам областного суда в отношении <Ф.И.О.>1 привести в соответствие с изменениям, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты» и Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228., 228.1, 229 и 229.1 УК РФ».

Уголовное дело в отношении <Ф.И.О.>1 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2011 года) прекратить за отсутствием в ее действиях состава преступления, на основании ч. 1, п. 2 ст. 24 УПК РФ, признать за осужденной право на реабилитацию в этой части.

Переквалифицировать действия <Ф.И.О.>1 с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 10.03.2011 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 87-ФЗ от 19.05.2010 года) и назначить ей наказание в виде 5 лет лишения свободы.

Переквалифицировать действия <Ф.И.О.>1 с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и назначить ей наказание в виде 3 лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.