Комментарий адвоката, какие документы надо менять акционерному обществу в новом 2012 году

Тема для размышления: прошлый год ознаменовался внесением целого ряда поправок в российские законы. Эмитентам следует обратить внимание на эти изменения и привести в соответствие с ними локальные нормативные акты.

Федеральным законом N 227-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения” от 18 июля 2011 года определен новый порядок ценообразования в части взаимозависимых лиц и контролируемых сделок. В соответствии с данным Законом акционерные общества должны установить методы ценообразования. Их можно установить в учетной политике или отдельном локальном акте организации, например положении о ценообразовании компании. Также предусматривается возможность заключения соглашения с налоговым органом при совершении контролируемых сделок.

Еще одним важным документом является новое Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. Акционерным обществам необходимо перепроверить сроки, связанные с раскрытием информации, порядок опубликования информации на лентах новостей.

Изменения в раскрываемую информацию могут вноситься открытыми акционерными обществами и унитарными предприятиями в 10-дневный срок с момента корректировки данных сведений. Кроме того, утверждена форма раскрытия информации открытыми акционерными обществами, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности (Приказ Минэкономразвития РФ от 11 мая 2011 г. N 208). Данная форма может являться приложением к Положению по раскрытию информации акционерного общества.

Важным стал антимонопольный пакет поправок к законодательству (Федеральный закон N 401-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “О защите конкуренции” и отдельные законодательные акты Российской Федерации”) от 6 декабря 2011 г. Документ сужает круг лиц, включаемых в группу лиц, вносит уточнения в критерии определения монопольно высокой цены товара (таковой не считается та, что сформирована по установленным правилам на бирже), повышает пороговые значения активов и оборота компаний, при которых следует получать согласие антимонопольного органа на совершение сделок или уведомлять его. Также в Законе прописан порядок рассмотрения жалоб на нарушение процедуры торгов и процедуры заключения договоров. У компаний, имеющих положения о закупках и заключении договоров, они должны быть приведены в соответствие с требованием закона.

Кроме того, в 2011 году было принято Постановление Правительства РФ от 29 июня 2011 г. N 506 “О внесении изменения в пункт 16 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами (золотой акции)”. В данном Постановлении определены требования к договору о представлении интересов Российской Федерации в органах управления акционерных обществ. В новых и уже существующих договорах подобного рода необходимо предусмотреть следующие обязанности профессионального поверенного:

  • добросовестное и разумное осуществление возложенных на него обязанностей и полномочий, отнесенных к компетенции совета директоров;
  • своевременное уведомление о заседаниях совета директоров, в повестку дня которых включены вопросы, требующие выдачи директив;
  • голосование в соответствии с выданными директивами (в случае если по вопросам повестки дня заседания совета директоров установлена необходимость выдачи директив);
  • участие в работе комитетов и комиссий совета директоров (в случае избрания профессионального поверенного в состав комитета и комиссии);
  • созыв заседания совета директоров и включение в повестку дня заседания совета директоров вопросов, предложенных Российской Федерацией как акционером (в случае избрания профессионального поверенного председателем совета директоров).

Обратите внимание, что вышеперечисленные изменения в законодательстве должны быть учтены в локальных актах с начала года.

В письме ФАС РФ от 1 июля 2011 года ведомство дает разъяснения в отношении требований к акционерным соглашениям, которые также должны быть учтены в 2012 году. Согласно письму, акционерные соглашения, предоставляющие лицу право голосовать по чужим акциям, подлежат согласованию с антимонопольным органом. Если владелец ценных бумаг на основании такого соглашения получит право вместе с акциями других акционеров распоряжаться более чем 25%, 50%, 75% голосующих акций общества и возможность самостоятельно осуществлять права, воплощенные в них, то приобретение данных прав требует предварительного согласия антимонопольного органа либо уведомления его после совершения сделки. Порядок уведомления ФАС РФ может быть включен в текст самого акционерного соглашения.

Совсем недавно принят Федеральный закон N 415-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Закона “О центральном депозитарии” от 7 декабря 2011 года. В соответствии с данным документом общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акции, права в отношении которой удостоверяются ценными бумагами иностранного эмитента, если информация о владельце указанных ценных бумаг иностранного эмитента не предоставлена обществу в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг. При этом обязанность общества по выплате таких дивидендов прекращается и их сумма восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества через месяц по истечении срока, установленного для выплаты дивидендов. Обществу запрещено выплачивать объявленные дивиденды по акции, права на которую удостоверяются ценными бумагами иностранного эмитента, если не предоставлена информация об их владельце. При этом сумма дивидендов восстанавливается в составе нераспределенной прибыли через месяц по истечении срока, установленного для их выплаты. Также данным Законом с 5 до 3 дней сокращен срок, в течение которого держатель реестра акционеров должен направить мотивированное уведомление об отказе во внесении записи в него.

На основании данных изменений акционерные общества должны внести соответствующие поправки в свои локальные акты, регулирующие выплату дивидендов. Но стоит обратить внимание, что Закон вступает в силу с 1 июля 2012 г., за исключением отдельных положений. Это значит, что локальные акты требуется привести в соответствие с ним к июлю текущего года.

Учетная политика (изменения в отношении взаимозависимых лиц). Это связано с установлением в законе принципов ценообразования для целей налогообложения. Данные принципы должны быть закреплены в учетной политике. Конечно, методы ценообразования могут быть установлены и в другом акте, но Законом о бухгалтерском учете это не предусмотрено.

С 2012 года сделки между взаимозависимыми лицами должны осуществляться на основании следующих методов:

  1. Метод сопоставимых рыночных цен.
  2. Метод цены последующей реализации.
  3. Затратный метод.
  4. Метод сопоставимой рентабельности.
  5. Метод распределения прибыли.

Напомним, что установление метода обязательно при сделках между взаимозависимыми лицами.

Обратите также внимание, что метод сопоставимых рыночных цен является приоритетным в определении для целей налогообложения соответствия цен, примененных в сделках, рыночным.

В связи с введением данных методов ценообразования в налоговое законодательство следует дать некоторые рекомендации. Помните, что можно избежать необходимости установления и утверждения методов ценообразования, если устранить условия взаимозависимости компаний. Это возможно осуществить, например, путем реорганизации или введения номинальных держателей акций и директоров. Если компания не успевает устранить условия взаимозависимости или осуществляет так называемые контролируемые сделки, то в этом случае необходимо установить метод ценообразования. Для целей установления наилучшего метода целесообразно обосновать ценообразование на основе всех вышеупомянутых методов. Необходимо утвердить метод в локальном акте или учетной политике предприятия. В случае если компания ведет международную деятельность, то необходимо учитывать специфику международного трансфертного ценообразования.

Исправление ошибок в учредительных документах. Ошибки в учредительных документах могут быть обнаружены в результате ревизии, инвентаризации. Также нередки случаи обнаружения ошибок при подаче документов на участие в конкурсе, исков акционерами. Ошибки бывают разные: неправильное указание на адрес организации, установленные ненадлежащим образом полномочия органов управления, недостоверная информация в отношении акций общества.

Корректировка документов особенно требуется в следующих случаях:

  • внесение в устав изменений и дополнений по результатам размещения акций общества;
  • внесение изменений и дополнений в устав, связанных с уменьшением уставного капитала общества;
  • внесение в устав изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или его утверждение в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение данного вопроса находится в исключительной компетенции высшего органа управления обществом. Для принятия изменений в устав требуется квалифицированное большинство голосов – три четверти.

Изменения, вносимые в устав, подлежат обязательной государственной регистрации. В течение трех дней с момента их внесения в устав общество обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

В регистрирующий орган подаются следующие документы:

  1. Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации.
  2. Решение общего собрания о внесении изменений.
  3. Изменения, вносимые в устав общества.
  4. Документ об уплате государственной пошлины (статья 333.33 НК РФ).

В течение пяти дней регистрирующий орган обязан зарегистрировать внесенные изменения.

Рекомендации из судебной практики. Меняя наименование организации, проверьте, чтобы иные юридические лица не имели сходные наименования до степени смешения (Определение ВАС РФ от 11.10.2011 N ВАС-12585/11 по делу N А33-186/2011). В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 30.11.2010 по делу N А56-86465/2009 суд указал, что в случае представления недостоверных сведений, вносимых в учредительные документы ЗАО, этот факт является основанием для привлечения к административной ответственности. Поэтому следует перепроверять информацию, представляемую в регистрирующий орган, и не подавать заведомо ложную информацию.

Внимательно следите за изменениями, вносимыми в Положение о раскрытии информации, поскольку в законодательстве предусмотрена ответственность по ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ. В противном случае необходимо будет доказывать свою правоту в суде. Примером такого судебного решения является Постановление Президиума ВАС РФ от 01.02.2011.

Практические рекомендации. Основными документами, в которые необходимо вносить изменения, являются:

  • положение о раскрытии информации;
  • положение о выплате дивидендов;
  • положение о закупках;
  • учетная политика для целей налогообложения.

Проводите аудит учредительных документов и локальных актов организации. Ведь законодательство постоянно меняется и документы могут не соответствовать действующим нормам. Это может привести к судебным спорам.

Не затягивайте с принятием изменений в учредительные документы и локальные акты. Особенно это касается тех организаций, где предусмотрен длительный порядок согласований или при внесении изменений, например, в устав требуется решение общего собрания акционеров.

Шecтaкoвa Е.